简阳律师

　　核心提示：无权代理的，除相对人有理由相信该代理人有代理权外。

　　借款、抵押担保合同纠纷案例分析

　　1、 什么是无权代理?

　　无权代理，是指没有代理权的代理。无权代理的含义有广义和狭义之分。广义的无权代理，是指没有代理权，但又具备代理行为其他特征的行为。广义的无权代理，包括表见代理和狭义的无权代理。所谓表见代理，是指代理人虽然没有代理权，但第三人有足以相信其有代理权的理由的代理。狭义的无权代理，即通常所说的无权代理，是指表见代理以外的没有代理权的代理行为。狭义的无权代理，包括三种情况：行为人没有代理权、超越代理权和代理权终止后以被代理人名义所为的代理行为。

　　2、无权代理的效力怎样?

　　无权代理的，除相对人有理由相信该代理人有代理权外，无权代理人的代理行为对被代理人不发生法律效力，因此而产生的任何责任均有代理人承担。

[基本案情]

　　1997年7月30日，某某公司以东方公司名义与合肥某某城市信用合作社(以下简称某某信用社)签订一份抵押借款合同，约定：某某信用社向东方公司贷款30OO万元，期限为半年，利率为月息9‰ ;贷款分三笔各为1000万元发放，具体发放时间分别为1997年7月30日、8月5日和8月12日。合同约定东方公司用位于合肥市“翠竹园”小区地号为WO4102土地使用权为3000万元贷款提供抵押担保，并在合同签订后10日内到抵押登记机关办理登记手续，抵押担保的范围为贷款本金、利息、违约金及抵押物估价、拍卖等费用。同日，双方又签订一份借款合同，约定：某某信用社向东方公司贷款对500万元，利率为月息9‰ ，期限自1997年7月30日至1998年l月30日。上述合同签订后，某某信用社分4次将3500万元汇入某某公司以东方公司名义开设的帐户。1997年8月4日，合肥市土地管理局为合肥市“ 翠竹园”小区地号为WO4102土地使用权抵押登记颁发了《土地使用权抵押证)。某某公司在收到某某信用社的3500万元贷款后主要用于归还该公司欠合肥巨豪经济发展有限责任公司和省粮油储运公司的债务1900万元，归还合肥华侨经济开发公司(系某某公司的关联企业)欠桐城路分理处的贷款利息500万元、“翠竹园”小区建设600余万元、尊国绿色饮料经营部往来款50万元、水电费55万余元等。借款合同到期后，某某公司未能还款。桐城路分理处这起诉至安徽 省高级人民法院，请求判令东方公司偿还贷款本息，并承担案件的全部诉讼费。

　　另查明：某某信用社原系独立法人。1998年1月，根据中国人民银行安徽省分行皖人银字(1997)第777号文件，其变更为中国银行合肥市分行桐城路分理处，1999年10月又变更为桐城路分理处。东方公司于1993年9月10日领取企业法人营业执照，为中外合资企业。董事长为香港闰宏投资有限公司的法定代表人陈冠乐，副董事长兼总经理为中轻东方进出口公司合肥经营部法定代表人宋芦生。东方公司成立后，重点开发座落于合肥市琥珀山庄西侧的“翠竹园”小区，具体开发、经营和管理业务均由宋芦生负责。 截止1997年6月6日，东方公司征地219.63亩，领取了合规地(94)007号建设用地规划许可证和合国用(籍出)字第0030号、第0031号两片工地使用权证明书，并领取了26幢商品房的建筑执照，开发了部分商品房。又查明：1997年6月6日东方公司与某某公司签订一份“翠竹园”小区整体转让协议，该协议约定：东方公司因开发小区资金困难，经与某某公司多次友好协商，同意将小区以15,500万元人民币全部转让给某某公司，余下工程由某某公司出资继续完成。自协议签订之日起，某某公司付款3000万元，余款5000万元将根据东方公司提出的付款计划确保支付。

　　另外，东方公司在开发小区建设过程中的7500万元债务由某某公司承担。某某公司根据东方公司的全权委托书，组建经营、管理、销售财务机构，保证“翠竹园”小区项目的所有交接，小区项目移交后所发生的债权债务由某某公司负责。自协议签订之日起，东方公司向某某公司移交东方公司的全权委托书、公司的公章、财务章、贷款证以及“翠竹园”小区的土地使用权证、规划许可证、建筑执照等相关文件。某某公司原法定代表人丁华俊、东方公司的宋芦生在协议上签字并加盖公章。同年6月24日，东方公司的宋芦生向某某公司副总经理丁华荣出具了一份宋芦生签字并加盖东方公司公章的委托书，内容为“根据东方公司业务发展需要，即日起我授权丁华荣先生全权负责经营有关公司业务”同年7月2日，丁华荣(与丁华俊系兄弟关系)收到东方公司公章、财务专用章、营业执照副本、贷款证等有关文件后，以个人名义出具了收条并在收条上承诺“即日起如发生有关一切问题由我负责全权处理，并承担一切法律责任”。1997年7月30日，某某公司在以东方公司名义向某某信用社申请贷款时，除向其提供与贷款有关的材料外，还提供了“翠竹园”小区整体转让协议书。

　　再查明：1998年10月12，安徽省高级人民法院以该案涉及东方公司与某某公司关于《“翠竹园”小区转让协议》的另一法律关系的认定和处理为由(1998)经初字第1O号民事裁定书裁定中止本案审理。后于2000年3月20日裁定本案恢复审理。

　　本院在审理安徽省国债服务中心诉合肥华侨经济开发公司、合肥华丰畜禽经济开发公司、东方公司欠款担保及债务转让纠纷一案中查明：1997年7月15日，东方公司致函丁华俊并丁华荣称“你方与我公司于同年6月6日签订的‘翠竹园'小区整体转让协议书，鉴于你方没有履行完毕转让协议书第六条第一款协议内容(按约定，某某公司应自协议签订之日起付给东方公司人民币3000万元，实际已付2500万元)，同时我公司获悉你方利用我公司印章和土地证在银行签订贷款抵押担保合同书。故我公司经研究决定，从即日起收回东方公司印章，并取消同年6月24日对丁华荣先生的委托书”。当月19日合肥华侨经济开发公司(法定代表人为丁华俊)向东方公司回函称，“贵公司7月15日来函收悉， 我方所拿贵公司印章仅为办理土地变更之用，在办理完土地变更手续后印章完好交还贵司”。此外，本院还查明，东方公司总经理宋芦生，某某公司副总经理丁华荣在本案二审庭审质证时，承认陈冠乐个人印章系在未征得其本人同意的情况下，为开办酒店业务需要，由他们二人商议后刻制的。1999年8月12日，陈冠乐再次通过我国驻温哥华总领事馆以(99)温出字第0616号公证书声明没有授权任何人刻制其本人的印章，香港润宏投资有限公司以及其本人也从未在合肥投资所谓的合肥富丽华大酒店。

[审理及判决]

　　安徽省高级人民法院经审理认为：1997年6月6日，东方公司与某某公司签订了“翠竹园”小区整体转让协议，为办理转让过户手续，东方公司向某某公司副总经理丁华荣出具了委托书，提供该公司印章、营业执照副本以及土地使用权证等文件，同年7月2日，丁华荣在收条上作出由其承担法律责任的承诺。嗣后，当东方公司得知丁华俊、丁华荣利用该公司印章和土地使用权证与金融机构签订抵押担保贷款合同时，于同年7月15日函告上述二人， 要求收回其公章并取消同年6月24日对丁华荣的委托书。当月19日，丁华荣等又针对东方公司来函回复称，我方所拿贵公司印章仅为办理土地变更之用，在办理完土地变更手续后印章完好交还贵司。这表明东方公司出具委托书、公章、营业执照副本、土地使用权证的真实意思表示，系为办理“翠竹园”小区整体转让过户手续之用。此后，某某公司以东方公司名义向某某信用社申请贷款， 并向其出具了“翠竹园”小区整体转让协议书及相关材料。

　　这表明，某某信用社在发放3500万元贷款前对“翠竹园”小区转让情况及实际借款人并非东方公司是明知的。某某公司在没有东方公司授权，违背其真实意思表示的情况下，以东方公司名义与某某信用社签订两份合同，并加盖了陈冠乐个人印章，而陈冠乐的个人印章又系丁华荣、宋芦生办理其他业务时，在未经陈冠乐本人同意的情况下刻制的，故《抵押借款合同》、《借款合同》均为无效合同。借款人某某公司负有向原告还本付息的义务。上述合同对东方公司不具有法律约束力，东方公司不应承担偿付借款本息的责任。依照《中华人民共和国经济合同法》第七条第一款第(三)项、第二款、第十六条第一款之规定，判决如下：(一)原告与被告签订的借款合同， 抵押借款合同为无效合同。(二)第三人某某公司于判决生效后10日内偿还原告桐城路分理处借款本金3500万元及利息(按同期银行流动资金贷款利息分段计息)。(三)驳回原告桐城路分理处对被告东方公司的诉讼请求。案件受理费234216.00元，原告桐城路分理处负担23421.6元，第三人某某公司负担210794.4元。